国务院办公厅转发文化部关于加强演出市场管理报告的实施办法
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国务院办公厅转发文化部关于加强演出市场管理报告的实施办法
文化部
国务院办公厅转发文化部关于加强演出市场管理报告的实施办法
文化部
一、根据《国务院办公厅转发文化部关于加强演出市场管理报告的通知》（国办发〔1991〕12号），制定本实施办法。
二、“文艺演出经纪机构”系指按文化部《关于对文艺演出经纪机构实行演出经营许可证制度的规定》核准登记，从事演出经纪活动，实行独立核算的全民所有制经济实体；本办法另有规定者除外。
三、申请成立文艺演出经纪机构，须按文化部《关于加强演出市场管理的报告》第二条规定的条件，向政府文化行政管理部门出具下列文件、证明：
1．机构名称、组织章程；
2．申报单位的法人代表或负责人的任职文件；
3．申报单位的财务制度文件；
4．八人以上专职从业人员的资历证明；
5．经营地点、营业用房和必备设施的使用证明；
6．单位注册资金（二十万元以上）的验资证明；
7．申报单位上级主管部门的批准文件。
四、文艺演出经纪机构专职从业人员应具备下列条件：
1．一般专职从业人员须有高中以上学历证明，其中主要专职从业人员须有大专以上学历证明；
2．主要专职从业人员须有从事艺术工作或组织演出活动三年以上经历的证明，其中专职财会人员须有相应的资格证明；
3．专职从业人员须有个人身份、履历和就业证明，其中拟聘用人员须有原工作单位人事部门签署的有关证明或所在地街道办事处出具的求职证明。
五、政府文化行政管理部门对各类文艺演出经纪机构负责审批，实行业务归口管理。
在京中央部门、部队系统、群众团体以及中央部门所属的企事业单位申请成立文艺演出经纪机构，须按规定备齐有关文件和证明材料，报文化部审批，核发《演出经营许可证》。
各省、自治区、直辖市文化厅（局）负责审批本省、自治区、直辖市的文艺演出经纪机构。各文化厅（局）应根据当地演出市场的实际情况和需要，从严掌握审批数量，限定经营范围、地区，确保文化系统国营演出公司发挥主导作用。
各省、自治区、直辖市文化厅（局）审批的文艺演出经纪机构，不得冠以“中国”、“中华”、“中央”、“全国”、“国际”或缀以“中心”等字样。
文艺演出经纪机构不得设立分支机构。
六、中外合资、中外合作、外商独资企业申请成立的文艺演出经纪机构，只限在其所属的符合规定条件的文化娱乐场所内组织营业演出。
在国家工商行政管理局登记注册的中外合资、中外合作、外商独资企业申请成立文艺演出经纪机构，须经所在地省、自治区、直辖市文化厅（局）签署意见，报文化部审批后，由所在地文化行政管理部门核发专用《演出经营许可证》，并负责其日常管理工作。
在地方工商行政管理局登记注册的中外合资、中外合作、外商独资企业申请成立文艺演出经纪机构，须报所在省、自治区、直辖市人民政府批准，由所在省、自治区、直辖市文化厅（局）或其授权单位核发专用《演出经营许可证》，并负责其日常管理工作。
七、政府文化行政管理部门所属的演出公司是文化事业单位。凡从事演出经纪业务的演出公司，不拥有演出行政管理权。文化行政管理部门授权承担演出行政管理工作的演出公司，不再办理演出经纪业务；政府文化行政管理部门交办的节日庆典、礼仪性招待演出，各类文化艺术节演出
，调演、汇演、纪念演出、评奖演出等演出活动不在此限。
八、“营业性组台（团）演出”系指临时邀约演职员进行售票或有广告、赞助等收入的计划外演出以及支付演出报酬的其它计划外演出。专业艺术表演团体的营业演出和专业艺术表演团体间的合作演出以及群众艺术馆、文化馆（站）组织的群众业余演出不在此限。
九、文艺演出经纪机构举办营业性组台（团）演出，必须按照文化部有关规定与被邀约的演职员所在单位签订演出合同，在演出前二十日持演出合同副本、演出计划表、节目单，报批准成立该文艺演出经纪机构的政府文化行政管理部门审批，申领《临时营业演出许可证》。审核机关须
在十日内予以批复。
十、专业艺术表演团体演职员、艺术院校师生参加本单位以外的任何演出都必须经本单位批准。
参加营业性组台（团）演出，按本办法第九条规定办理。
参加文化娱乐场所营业演出、拍摄影视、录制音像制品，凭所在单位与邀约单位签订的合同，到政府文化行政管理部门办理个人《临时营业演出许可证》。
十一、个体演员和业余表演人员应邀参加营业性组台（团）演出、文化娱乐场所营业演出、拍摄影视、录制音像制品，须经签发其演出资格证明的政府文化行政管理部门批准，办理个人《临时营业演出许可证》。
十二、非演出经纪单位如需举办营业性组台（团）演出，须经县以上相应级别的政府文化行政管理部门批准，并由批准部门指定演出承办单位。演出承办单位应与委托单位签订合同，并按本办法有关规定办理审批手续。
演出业务和财务收支由承办单位负责办理。
十三、承办外国及港、澳、台地区艺术表演团体和个人来华（来大陆）商业性演出业务的文艺演出经纪机构，须经文化部批准。经批准的文艺演出经纪机构组办上述演出，须备齐规定文件，报文化部审批，申领《临时营业演出许可证》。
其它单位如举办此类演出，参照本办法有关规定办理。
十四、文艺演出经纪机构组台（团）赴外省、自治区、直辖市演出，须报所在地省、自治区、直辖市文化厅（局）批准，到演出地省、自治区、直辖市文化厅（局）申领《临时营业演出许可证》。
十五、营业性组台（团）演出的收入，按国务院颁发的《现金管理暂行条例》有关规定，于当日全部送交开户银行，不得从演出收入中坐支现金。如需用现金时，可在《现金管理暂行条例》允许的范围内，从开户银行支取现金。
十六、营业性组台（团）演出取得的收入应全额缴纳营业税或工商统一税，严禁私分演出收入，偷税漏税。
十七、专业艺术表演团体演职员、艺术院校师生参加本单位以外的营业演出、拍摄影视、录制音像制品，其报酬（含单位应得收入和个人劳务报酬），由主办单位或承办单位根据演出合同通过有关开户银行支付给演职员所在单位，由所在单位在三十日之内按规定扣除应扣费用，并代扣
代缴个人收入调节税后，付给演职人员；个体演职员的报酬，由主办单位或承办单位通过有关开户银行支付给签发其演出资格证明的政府文化行政管理部门或授权单位，在三十日之内扣除管理费并代扣代缴个人收入调节税后，付给个体演职员。对未按规定履行代扣代缴税款义务的单位，税
务机关按税法有关规定处理。
主办单位或承办单位不得直接向演职人员支付报酬。
十八、凡营业演出，主办单位或承办单位除按规定支付演职人员报酬外，还须按《中华人民共和国著作权法》有关规定支付著作权人报酬，并代扣代缴个人收入调节税。未能按规定履行代扣代缴税款义务的单位，税务机关按税法有关规定处理。
十九、组织募捐性演出，主办单位须持上级主管部门批准文件，按本办法有关规定报政府文化行政管理部门审批。其演出收入，一律通过银行结算，除国家规定的必要开支外，全部用于募捐项目，由接受单位签收。主办单位须将演出收支结算报其上级主管部门备案。
二十、组织有广告收入的演出，主办单位须编制计划和费用预算，按本办法有关规定办理审批手续，并到工商行政管理部门申领《临时性广告经营许可证》。演出所得广告、赞助收入的盈余，应纳入主办单位收入，按国家现行财务制度的规定统一管理，不得私分。
举办有广告、赞助收入的演出，主办单位应接受政府文化、工商、税务、财政、审计等部门的监督、检查。
二十一、政府文化行政管理部门对违反演出管理规定的单位，可分别予以警告，制止非法演出，冻结演出收入，没收非法所得，处以非法收入两倍的罚款，限期停业整顿，扣缴或吊销《演出经营许可证》（含专用《演出经营许可证》）、《营业演出许可证》、《临时营业演出许可证》
的处罚。对直接责任者，由所在单位给予行政处分。情节恶劣，后果严重，影响极坏的，其上级主管部门应追究主要负责人的行政责任。情节严重构成犯罪的，移送司法机关处理。
以上处罚可以并罚。
二十二、对违反演出管理规定，参与非法演出的演职人员，由所在单位给予行政处分，政府文化行政管理部门分别予以没收非法所得，罚款200元以上、非法收入两倍以下，停止参加本单位以外任何演出活动半年至一年、停止个体演职人员演出活动半年至一年，吊销个人《临时营业
演出许可证》或撤销演出资格证明的处罚。
以上处罚可以并罚。
二十三、各地政府文化行政管理部门分级受理群众检举、揭发的非法演出经营活动和有关演出管理部门以权谋私、处罚不力或不当事件，并视情况通报查处结果。
重大案件由文化部文化市场管理局负责查处。
二十四、被处罚对象对处理结果不服的，可在收到处罚决定通知书之日起十五日内，向处罚机关的上级机关申请复议，受理机关应在收到复议申请书之日起，两个月内作出决定，特殊情况可适当延长。申请复议期间，不停止处罚执行。
二十五、《演出经营许可证》（含专用《演出经营许可证》）、《临时营业演出许可证》及有关申报审批表格由文化部统一制定。
二十六、本实施办法由文化部负责解释。
二十七、本实施办法自下发之日起施行。
1991年7月27日
银川市城市规划管理规定
宁夏回族自治区人大常委会
银川市城市规划管理规定
宁夏回族自治区人大常委会
（1997年1月22日银川市第十届人民代表大会常务委员会第十七次会议通过 1997年12月3日宁夏回族自治区第七届人民代表大会常务委员会第二十八次会议批准 1998年1月1日起施行）
第一章 总 则
第一条 为加强城市规划管理、保证城市规划的顺利实施，依据《中华人民共和国规划法》、《宁夏回族自治区实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》及其他有关法律、法规，结合银川市实际，制定本规定。
第二条 凡在银川市城市规划区内进行各项建设和使用建设用地的，必须遵守本规定。
第三条 银川市城市规划区是指城市市区和因城市建设和发展需要实行规划控制的区域。银川市城市规划区的具体范围，在《银川市城市总体规划》中划定。
第四条 城市规划应当保护历史文化遗产，体现民族风格，保持地方特色。
第五条 银川市规划行政主管部门，负责对城市规划区内的建设用地和建设工程实施统一规划管理。
第六条 任何单位、个人在城市规划区内新建、改建、扩建建设工作（含地下设施和临时建筑）必须遵守城市规划，服从城市规划管理。
第七条 城市规划管理实行“一书两证”制度，即由城市规划行政主管部门核发《建设工程选址意见书》，由银川市规划行政主管部门核发《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》。
第八条 任何单位和个人都有遵守城市规划的义务，并有权对违反城市规划的行为进行检举和控告。
第二章 建设用地规划管理
第九条 在城市规划区内进行建设工程的单位或个人（以下简称建设人）报批建设项目可行性研究报告前，须按建设项目审批权限先向城市规划行政主管部门申请核发《建设工程选址意见书》，作为报批可行性研究报告的必要文件。
第十条 城市规划行政主管部门核发《建设工程选址意见书》按下列程序办理：
（一）受理建设人申请；
（二）核验申请文件进行现场勘察，在规定期限内予以答复；
（三）确定建设项目位置、基本范围和具体规划要求；
（四）核发《建设工程选址意见书》。
第十一条 建设人在城市规划区内进行建设需要申请用地的，必须按下列程序办理《建设用地规划许可证》：
（一）建设人持有效的批准文件和《建设工程选址意见书》，向城市规划行政主管部门提出申请；
（二）城市规划行政主管部门核验申请文件，进行现场踏勘后，符合受理条件的，出具受理回执，并于十日内提供规划设计条件；
（三）建设人委托具有相应资质等级的设计单位在城市统一测绘的地形图上编制建设工程设计总平面图；
（四）城市规划行政主管部门在接到建设人提交的建设工程设计总图后，凡符合城市规划要求的，在规定期限内核发《建设用地规划许可证》。
建设人取得《建设用地规划许可证》后，方可向市、县土地行政主管部门申请用地。
第十二条 建设人取得《建设用地规划许可证》之日起六个月内不申请办理征用土地手续，又未经城市规划行政主管部门同意延期的，《建设用地规划许可证》自行作废。
第十三条 建设人在城市规划区内，因临时建设或其它用途需要临时用地的，须经城市规划行政主管部门核发《临时用地规划许可证》后，向市、县人民政府申请临时用地。
第十四条 临时建设和临时用地实行《临时建设证书》和《临时用地证书》制度，由城市规划行政主管部门和土地行政主管部门分别核发《临时建设证书》和《临时用地证书》后，方可开工建设。
禁止在临时用地上建设永久性建筑物、构筑物或者其他设施。临时建设和临时用地的使用期限不超过两年，到期如需继续使用的，须在期满一个月前办理使用手续。
临时建设和临时用地如遇国家建设需要，用地人必须在限定时间内拆除临时建筑，清理并归还用地。
第十五条 严禁在城市道路、广场、绿地、高压供电走廊进行建设和压占地下管线进行建设。
第十六条 对占而未用、多占少用，闲置时间超过两年的建设用地，由原批准机关无偿收回，城市规划行政主管部门可重新规划。
第十七条 在城市规划区内挖砂、取土、采石、填埋废弃物、设置垃圾堆场、围填水面或进行其他改变地形地貌行为的，须取得《建设用地规划许可证》。并不得破坏城市环境、影响城市规划的实施。
第三章 建设工程规划管理
第十八条 在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路（含铁路、公路、城市道路）、管线和其它工程设施，须按下列程序办理：
（一）建设人持有效批准文件，向城市规划行政主管部门提出申请；
（二）城市规划行政主管部门核验申请文件进行现场踏勘后，符合受理条件的，应向建设人出具受理回执；
（三）规划行政主管部门根据建设项目情况核定、提供规划设计要求，并发给建设人《规划设计要求通知书》，作为规划设计的依据；
其核定期限：一般工程15日，重大工程30日。
（四）建设人委托具有相应资质等级的设计单位根据批准的规划总图进行设计，并附《规划设计说明书》；
（五）城市规划行政主管部门对建设人提交的建筑设计方案和施工设计图纸进行审定，审定合格后在图纸上签注意见，并加盖“方案审核专用章”，在建设人提交建筑设计方案和施工图纸后十日内核发批准方案通知单；
（六）建设人按规定交纳城市基础设施配套费、城市规划管理费和工程竣工档案保证金；
（七）城市规划行政主管部门在建设人办理完毕其他有关手续后三日内派专门人员或认可的勘测单位完成放线工作；
（八）城市规划行政主管部门验线无误后，三日内核发《建设工程规划许可证》。
第十九条 建设人未取得《建设工程规划许可证》不得开工建设；无《规划设计要求通知书》的建设工程，设计单位不得设计；无《建设工程规划许可证》的建设工程，施工单位不得施工。
第二十条 建设人在领取《建设工程规划许可证》后六个月内未开工，又未办理延期手续的，《建设工程规划许可证》自行失效。
第二十一条 确需变更《建设工程规划许可证》的须经原发证的城市规划行政主管部门审查同意后，办理变更手续。
第二十二条 建设人必须按照核发的《建设工程规划许可证》进行施工，并按批准的设计方案完成绿化等各项环境建设。
第二十三条 建设工程竣工后，建设人应通知城市规划行政主管部门参加建设工程竣工验收；验收合格发给建设工程规划管理验收合格单，不合格的责令纠正后，再行验收。
建设人必须在建设工程竣工验收后六个月内向城市规划行政主管部门报送竣工档案。城市规划行政主管部门核验后退还竣工档案资料保证金。
建设人凭《建设工程规划许可证》办理产权登记。
第四章 法律责任
第二十四条 在城市规划区内未取得《建设用地规划许可证》而取得建设用地批准文件、占用土地的，批准文件无效；占用的土地由市、县人民政府责令退回。
第二十五条 在城市规划区内无《建设工程规划许可证》的建筑物、构筑物和其他工程设施，以违法建筑论处。
第二十六条 在城市规划区内，未取得《建设工程规划许可证》进行建设，严重影响城市规划的由市、县人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或没收违法建设物、构筑物和其它工程设施；尚可采取改正措施的，由市、县人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正
，并处以每平方米30元至50元的罚款。
第二十七条 违反本规定有下列行为之一的由规划行政主管部门责令纠正，并处以500元至1000元罚款：
（一）利用买卖、转让手段取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《临时建设证书》和《临时用地证书》进行建设的；
（二）利用失效的《建设工程规划许可证》进行建设的；
（三）临时建设工程逾期未拆除的；在临时使用的土地上修建永久性或半永久性建筑物、构筑物和其它工程设施的；
（四）超越审批权限进行审批的；
（五）超出批准内容和要求进行建设的；
（六）买卖或转让《建设用地规划许可证》或《建设工程规划许可证》的。
第二十八条 违法建设未处理前，城市规划行政主管部门停止审批违法建设单位的其他工程项目的建设申请。
第二十九条 无审批规划权的单位、部门或个人非法批准的建设工程，按违法建设工程处理，并追究非法批准的单位、部门或者个人的责任，造成的经济损失由越权审批的单位或个人负责赔偿。
第三十条 违反城市规划进行工程建设的建设人，在接到城市规划行政主管部门责令停止建设的通知后，应当立即停止建设。由城市规划行政主管部门按《中华人民共和国城市规划法》第四十条和《宁夏回族自治区实施〈城市规划法〉办法》第三十六条，进行处罚。建设人如继续违法
建设的，作出责令停止建设决定的机关有权强行拆除继续违法建设的建（构）筑物或者其他设施恢复至责令停工时的状态，并按《中华人民共和国城市规划法》第四十条的规定进行处理，同时处以1000元至5000元罚款。
第三十一条 当事人对行政处罚决定不服的可以在接到处罚通知之日起十五日内，向作出处罚决定的上一级机关申请复议；对复议决定不服的可以在接到复议决定之日起十五日内，向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚通知之日起十五日内，直接向人民法院起诉。当事人逾期不申
请复议，也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第三十二条 拒绝、阻碍城市规划行政主管部门工作人员依法执行公务的，由公安机关依照《治安管理处罚条例》的规定处罚，构成犯罪的由司法机关依法追究刑事责任。
第三十三条 城市规划行政主管部门的工作人员在执行职务时玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第三十四条 本规定也适用于永宁、贺兰两县。
第三十五条 本规定自1998年1月1日起施行。
1997年12月3日
也谈刑法第三百三十三条的立法缺陷问题
——与武汉市的匡正、曾嵘检察官商榷
宋飞
记得七年前的春天，在家人的怂恿下，笔者报考了武汉市检察院的公务员职位，等到现场审核的那天，却被该院政工处告知“不会吵架”而被排斥在笔试大门之外。当年的那一幕，至今还时常浮现在笔者的脑海中，以致于睡梦中都想和那位戴眼镜、穿白衬衣的科长试着大吵三百回合！（虽然两年前有人指点迷津，说是笔者估计是没有硬朗的后台，才会出现这种审核不通过的事情）
经过这几年的反复充电和模拟练习，我也试着找检察系统的同志练习“吵架”，但一直觉得很不过瘾。当我再次鼓起勇气，在百度里输入“武汉市检察院”几个字样之后，居然意外地找到了该院的门户网站——江城公平正义网！试着找了一篇该院工作人员写的文章瞧瞧，哈哈，还真的让我给找到了——该网站“理论与实务”栏目有一篇该院公诉处匡正（此人曾获“全国优秀公诉人”称号）和曾嵘检察官合写的《刑法第三百三十三条的解析与重构》，查了一些资料，还真让我有话可说了！
匡正和曾嵘两位检察官认为，刑法第三百三十三条规定，即：“非法组织他人出卖血液的, 处五年以下有期徒刑, 并处罚金；以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的, 处五年以上十年以下有期徒刑, 并处罚金”。“有前款行为, 对他人造成伤害的, 依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚”。 该条两款规定看似简单，但理解和适用起来问题重重。特别是第二款，两位检察官认为其存在明显的缺陷，主要有如下两个方面：（一）转化前后的法定刑不均衡；（二）以偏概全，忽视罪质转化的实质要件。他们建议将该条修改为：“非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对他人造成伤害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人严重残疾、死亡的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”。 “以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人严重残疾、死亡的，依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚。”
对于两位检察官将刑法第三百三十三条第二款视为我国刑法中的转化犯条文，尽管这个问题学术界和实务界尚存在争议，但笔者还是学过阮齐林的刑法学说，故对两位检察官的这种说法还是持肯定态度。
对于这个第二款存在“强迫他人卖血未造成他人伤害的，适用第三百三十三条，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。而在强迫卖血致人轻伤的情况下，依照第三百三十三条，转化为故意伤害罪，适用第二百三十四条，法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，相比未对他人造成伤害的情形处刑反而更轻”的缺陷问题，笔者也表示认同。事实上关于学术界和实务届要求修改刑法第三百三十三条的呼声，在笔者查找的资料中，是占很大比重的。如王硕、郭春枝认为该条应该修改为：“非法组织他人出卖血液，致人重伤的，构成故意伤害罪，处五年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，依照本法第二百三十二条的规定定罪处罚。以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液，致人重伤的，构成故意伤害罪，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑；致人死亡的，依照本法第二百三十二条的规定定罪处罚。”周少华则认为应修改为：“非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对他人造成伤害的，处五年以上、十年以下有期徒刑，并处罚金；致人重伤、死亡的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。“”以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以上、十年以下有期徒刑，并处罚金。““犯前款罪致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十二条的规定定罪处罚。”如果从立法技术的角度考虑，笔者认为周少华的修改方案似乎更有道理。
当然，笔者还发现了对刑法第三百三十三条第二款所作的改良版解释。很奇怪，这种解释居然是两位检察官曾经讨教过的张明楷教授。在《2010年国家司法考试辅导用书》（第二卷）刑法部分，张教授写道：“非法组织卖血罪：本罪是指违反法律规定，组织他人出卖血液的行为。根据刑法第333条的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑，并处罚金。犯本罪对他人造成伤害的，以故意伤害罪定罪处罚。这里的“伤害罪”应限于重伤，即非法组织出卖血液，造成他人轻伤的，仍应认定为本罪；但造成重伤的，则应认定为故意伤害罪，并适用重伤的法定刑。如果行为人致人死亡，则直接认定为故意伤害（致人死亡）罪。”
但是，笔者认为与其扬汤止沸，不如釜底抽薪！如果把故意伤害罪的量刑标准重新进行科学设计，刑法第三百三十三条第二款的立法缺陷问题不就迎刃而解了吗？2009年2月28日，全国人大常委会在《刑法修正案（七）》中就对绑架罪的起刑点由最低10年降为5年，从而更好地体现了刑法的罪刑相适应原则，同时对巨额财产来源不明罪也修改为两个法定刑幅度。绑架罪作为侵犯公民人身权利罪的子罪名，其起刑点都能修改，为何同属一个科目的故意伤害罪的法定刑幅度就不能修改呢？
关于故意伤害罪的法律条文，见刑法第二百三十四条：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 ”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”可是在司法实践中，诸如随意殴打他人致人轻伤的寻衅滋事案件与故意伤害致人轻伤的故意伤害罪的区分问题就时时困扰着广大法律工作者。如刑法第二百九十三条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。“在司法实践中的量刑参考标准内，故意伤害致人轻伤的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。而寻衅滋事致人轻伤的；为有期徒刑一年六个月；每增加轻伤一人，刑期增加六个月至一年；每增加轻微伤一人，刑期增加二个月。如果能够与受害人达成刑事和解的，故意伤害罪和寻衅滋事罪都有可能适用缓刑。这样一来，致人轻伤的，如果定的是故意伤害罪，有可能还会适用拘役或者管制，而寻衅滋事，在司法实践中的量刑参考标准内，则是根据情节一般，未造成人员受伤的，为管制刑；适用管制刑不足以体现刑罚价值的，为拘役刑。由此可见，轻伤情形如果定故意伤害罪，就有可能比寻衅滋事罪判得轻一些。笔者觉得，这种实践中量刑的参差不齐应该是有违立法者的初衷的。
笔者认为，分析故意伤害罪的量刑标准和刑法第三百三十三条第二款“有前款行为, 对他人造成伤害的, 依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚”的问题，与分析随意殴打他人致人轻伤的寻衅滋事案件与故意伤害致人轻伤的故意伤害罪的区分问题，二者之间异曲同工，都表明故意伤害罪的量刑标准确实存在缺陷！
谈了这么多故意伤害罪的量刑标准问题，那么故意伤害罪的刑法条文应该如何修改呢？笔者认为：刑法第二百三十四条的规定可以保持不变，即“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”而在此之外，以全国人民代表大会常务委员会名义出台一个关于《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的解释，该立法解释可以比照寻衅滋事罪在实践中的量刑标准，适当考虑强迫他人出卖血液罪法条设计中存在的缺陷问题，以立法解释的形式来弥补法律漏洞！具体设想是这样的：“全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、刑法第三百三十三条的解释
(20XX年XX月XX日第X届全国人民代表大会常务委员会第XXX次会议通过)
全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第二百三十四、刑法第三百三十三条的量刑标准问题，解释如下：
刑法第二百三十四第一款规定的“管制”，只适用于行为人故意伤害情节一般，未造成人员受伤的情形；第一款规定的“拘役”，只适用于管制不足以体现刑罚价值的情形；第一款规定的“三年以下有期徒刑”，具体适用标准如下：
故意伤害致人轻伤的，为有期徒刑六个月，每增加轻伤一人，刑期增加六个月；每增加轻微伤一人，刑期增加二个月。但轻伤情形最多适用有期徒刑刑期不得超过三年。
刑法第二百三十四第二款规定的“致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑”， 具体适用标准如下：
故意伤害致人重伤的，为有期徒刑三年，每增加重伤一人，刑期增加一年；每增加轻伤一人，刑期增加四个月。但重伤情形最多适用有期徒刑刑期不得超过十年。
刑法第二百三十四第二款规定的“重伤”，依照刑法第九十五条的规定，是指有下列情形之一的伤害：1．使人肢体残废或者毁人容貌的；2．使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的；3．其他对于人身健康有重大伤害的。其中“其他对于人身健康有重大伤害的”，主要是指上述几种重伤之外的在受伤当时危及生命或者在损伤过程中能够引起威胁生命的并发症，以及其他严重影响人体健康的损伤，主要包括颅脑损伤、颈部损伤、胸部损伤、腹部损伤、骨盆部损伤、脊柱和脊髓损伤以及烧伤、烫伤、冻伤、电击损伤、物理、化学或者生物等致伤因素引起的损伤等。鉴定重伤依据1990年3月29日司法部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发的《人体重伤鉴定标准》进行。
刑法第二百三十四第二款规定的“致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”， 具体适用标准如下：
故意伤害致人重伤的，为有期徒刑三年，每增加重伤一人，刑期增加一年；每增加轻伤一人，刑期增加四个月。但重伤情形最多适用有期徒刑刑期不得超过十年。
刑法第二百三十四第二款规定的“致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，具体适用标准应结合个案，由合议庭(独任庭)考虑人身危险性、社会危害性等综合量刑要素，行使自由裁量权。
刑法第二百三十四第二款规定的“特别残忍手段”，是指故意要造成他人严重残疾而采用毁容、挖人眼睛、砍掉人双脚等特别残忍的手段伤害他人的行为。
刑法第二百三十四第二款规定的“本法另有规定的，依照规定”，是指故意伤害他人身体，除本条的一般性规定外，刑法规定的其他犯罪中也有故意伤害他人身体的情况，根据特别规定优于一般规定的原则，对于本法另有特别规定的，一律适用特别规定，而不依照本条的规定定罪处罚。这些条款包括本法第二百三十六条关于强奸妇女致人重伤或者死亡的规定；第二百六十三条关于抢劫致人重伤、死亡的规定等内容。特别规定的适用问题可由全国人大常委会商请最高人民法院、最高人民检察院、公安部，达成一致后另行发布立法解释。
对于刑法第三百三十三条，定罪量刑具体适用标准如下：
组织出卖血液只有在造成重伤以上后果，强迫出卖血液只有当实施的暴力方法致人死亡或者手段特别残忍致人重伤并造成严重残疾时，才能适用转化规定，以故意伤害罪定罪处罚,其他情形则从一重罪处罚，仍以组织、强迫卖血罪定罪处罚。现予公告。”
笔者的上述立法解释设计，相信应该比狭隘地从刑法第三百三十三条的细枝末节上去小修小补要管用一些。
说得不对之处，还请两位检察官见谅，谁叫贵院当初要说笔者不会吵架呢？当然，也希望读者们能够指出笔者文中的不足，以便共同提高！
作者简介： 宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。
参考文献：
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2、周少华，西北政法学院学报编辑，《现行刑法中的转化犯之立法检讨————兼论刑法规范的内部协调》，原载于《法律科学（西北政法学院学报）》2000年第5期，转引自刑事法周刊，网址链接为：http://www.fatianxia.com/criminallaw/list.asp?id=24525
3、王硕 郭春枝（助），中南财经政法大学学生，《转化犯问题研究 —以立法层面为中心》， 原载：法律图书馆网，转引自天涯法律论坛学术争鸣，网址链接为：
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6、张明楷、陈兴良、周光权着，2010年国家司法考试辅导用书（第二卷）刑法部分，法律出版社2010年5月修订版
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