如何防范央企法律风险/刘武俊

上一篇: 简述劳动安全法的主要内容/钱贵
下一篇: 对司法调解促进社会和谐的思考/李东明

侵占罪？盗窃罪？

朱龙岗


　　行为人X在银行ATM机上取款后，走时把银行卡遗忘机中未取，后另一行为人Y在取钱时发现了X的银行卡尚留机中，Y就直接从X卡中划掉了了5万元，并转到在自己帐户上。问Y的行为涉嫌盗窃罪还是侵占罪。

　　侵占罪与盗窃罪区别表现在三点上：

（1）犯意形成时间不同。侵占罪行为实施之前，行为人已经合法持有他人 财物，犯罪故意是在持有他人财物之后形成的；盗窃罪在实施盗窃行为之前，就产生了犯罪故意。

（2）犯罪客观方面表现不同。侵占罪既是以各种理由和借口非法占有他人财物拒不退还；盗窃罪表现为采取自己认为不使财物所有人发觉的方法暗中窃取财物。

（3）侵占罪侵占的他人财物只能是其实施，已经持有的他人财物、遗忘物、埋藏物；盗窃罪的对象是任何公私财物。

　　结合本案来看，假如认定X遗忘的银行卡属于财物的话，那么Y的行为定侵占罪更合适些，因为无论从那方面看，Y的行为都符合侵占罪的一般构成要件。这点就不再多叙。问题是，如果认定X的银行卡只是财物权利的凭证，本质上其作为有体物的财产价值是很小的，而更多的看作一种权利的话，Y的行为会不会涉嫌盗窃罪呢？

　　我认为其定性为盗窃罪可以的，因为从盗窃罪的定义来看，所谓盗窃罪就是以非法占有为目的，多次秘密窃取或窃取数额较大的公私财物的行为。盗窃罪侵犯的客体是财物的所有权 。在本案中，Y发现X的银行卡并持为己有的行为，可以理解为Ｙ拾得遗忘物后暂由自己管理的合法持有行为。Y合法持有X的银行卡并不是出于主观非法占有的动机，而是基于一种事实，一种法律拟制的事实——占有。也就是说，因为民法上规定的占有推定理论Y成为银行卡的合法持有人。但Y持有X的银行卡是否就意味着Y是银行卡的合法所有人呢？显然不是，因为所有权具有追及效力，无论物辗转谁手原所有权人都可以向其主张权利（当然善意取得例外）。故Y既不是银行卡的所有人，更不是银行卡帐号下所能够支取的金钱的所有权人。银行卡与银行卡帐号下所能够支取的钱物是两个不同的“物”，前者因其作为一张塑料卡片价值极小可以忽略不计，其只是对后者的一种权利凭证。比如在一起盗窃案中，嫌疑人仅仅盗窃了被害人的一张银行卡及完整密码，但只要嫌疑人没有用银行卡和密码去支取帐号内钱物，就不能用银行卡的账面余额作为盗窃标的价值而对其定性为盗窃罪，因为银行卡帐号下的金钱其实还处于被害人控制之下，犯罪未遂。在本案中Y合法持有银行卡，并不意味者Y就持有卡内钱物，卡内钱物依然处在原所有权人的持有之下，只不过通过银行代为保管。因侵占罪的犯罪故意是在持有他人财物之后产生的，侵占行为的前提是合法持有他人的财物，而本案嫌疑人Y在合法持有他人银行卡之时并没有合法持有X的钱物，X的钱物（也即银行卡帐号下X的存款的余额）还依然在其控制范围之下（表现为X可以用存折去银行取回所储钱物或通过银行挂失止付等），又因Y合法持有的银行卡作为一张塑料卡片价值并不大，即便侵占其也不构成侵占罪。事实上，犯罪嫌疑人Y在占有X银行卡后，因财起意，利用银行卡作为犯罪手段非法取得了X的钱物，只不过因为银行卡处于一个极为特殊的环境下（留在ATM机中，不用输密码），所以Y盗窃X卡下的钱物才如此便利。在本案中，占有银行卡与后面的利用银行卡盗窃属于先后关系，在嫌疑人Y合法持有银行卡时其并没有犯罪故意，因其在先并没有想到要去盗窃这个银行卡；但因为Y持有银行卡并不意味着其已经占有X的钱物，X的钱物还在银行代管的所有权人X名下，故Y在取得银行卡后因不满意仅作为一张塑料卡片的持有人，而非卡片帐号下钱物的所有人，又以银行卡作为犯罪手段和工具，盗取了X的合法所有的钱物。此时，Y的主观故意已经远非合法持有那张银行卡或继续持有不予归还X,Y的动机很简单：持有那张银行卡，并用它把卡内钱物从所有权人X 帐户上转到自己帐户上，并以为采用这种特殊方式银行就不会发现或拒付（考虑到银行作为钱物所有权人的代管人，有义务保护所有权人帐户内财物），其盗窃故意在用银行卡转移钱物从而完成对钱物的持有之前已经存在了，否则Y也就没有转帐的必要。其主观目的也很明确：占有X的钱物，而非持有那没有金钱价值的银行卡。故通过对嫌疑人Y从发现银行卡到通过转帐非法占有受害人X钱物的全过程综合认定，可以确信Y犯罪故意在占有X银行卡帐户内钱物之前已经形成了；盗窃的对象并不是X的遗忘物“银行卡”，而是依然在X控制之下并为银行代管的银行卡内的“财物”；嫌疑人Y并非以各种理由将合法持有的财物即“银行卡”非法占有拒不退还，而是带着非常明确的目的将尚未合法持有的X的银行卡帐号内钱物占为己有；故Y行为应定性为盗窃罪。

　　以上仅为笔者个人薄见，权作抛砖引玉，期望各位同仁能慷慨陈词，各抒己见，共同提高。

广东省广州市人民政府


广州市汽车交通市场管理暂行规定
广州市人民政府



为加强汽车交易活动的监督、管理，根据国务院批转国家工商行政管理局《关于汽车交易市场管理暂行规定》的精神，结合本市的情况，特制定本规定：
第一条 广州市开办的汽车交易市场是：广州市物资总公司主办的“广州市汽车贸易中心”，从事新、旧汽车交易活动。市机电局汽车工业公司主办的“广州市汽车工业贸易公司”，从事新汽车交易活动。
汽车交易市场的设立，必须由市人民政府批准，并经市工商行政管理局核准登记，领取营业执照后，才能开业。
第二条 凡计划外销售的汽车，包括市和市属各单位、各区、县组织投放市场的汽车，国家定点或非定点生产企业，以及各经营单位自行组织投放市场的汽车，均须进入市设立的汽车交易市场方可交易。非生产经营单位出售的汽车，以及单位之间属于生产协作、调剂串换的汽车也必须
进场交易。凡进场交易的汽车，都必须具备证明汽车合法来源的有关证明材料。
第三条 下列汽车不准进场交易：
（一）走私进口的汽车；
（二）华侨、港澳同胞捐赠免税进口的汽车；
（三）违反规定从特区购买的汽车；
（四）转手倒卖牟利的汽车；
（五）以协作串换为名倒卖牟利的汽车；
（六）属国家计划内生产、分配，未经批准擅自出售的汽车；
（七）来源和手续不清的汽车；
（八）按规定报废不能使用的汽车；
（九）外国驻广州机构及港澳、华侨私人自用的汽车。
第四条 在市场交易的汽车，凡是国家有定价标准的，应执行国家规定的价格或在允许浮动的幅度内议价成交，不准擅自提价。如国家没有统一定价，可由生产企业自行定价或购销双方议价成交。但进场交易的汽车必须明码标价；并应标明出售单位和汽车牌子及有关名称等。
第五条 汽车交易可以采取多种形式。生产企业可在场内设点销售，也可以委托代销或函购函销；可以现货交易，也可以期货交易。属期货交易的，购销双方必须签订合同。汽车交易要打破地区和行业界限，欢迎省内外各地汽车进场交易，发展横向经济联系。
第六条 汽车交易市场的行政管理。市区，由市工商行政管理局属下的广州市市场交易管理所负责；市属县（含郊区），由县（郊区）工商行政管理局负责。并可按管理范围，向汽车交易的卖方按成交金额征收千分之零点五的市场管理费。
市场管理费的使用，主要用于开展宣传活动、建设市场、提供服务设施、搞好场地卫生、开支服务人员工资福利费用及临时雇请的维持市场秩序人员的误工补贴。专款专用，不得挪作他用。
汽车交易市场的实施管理细则，由市工商行政管理局另行制定。
第七条 凡在市场交易的汽车，其发票均须经市或县（郊区）工商行政管理局验证盖章。未经验证盖章的，公安、交通监理部门不发牌照，不予立户。汽车成交可以使用卖方单位的发票，也可以由汽车交易市场代开发票。
第八条 汽车交易市场、物资总公司、汽车工业公司要提供市场信息，搞好服务，合进收费；生产企业要提高产品质量，为用户负责；工商行政管理部门要加强监督、管理。
第九条 汽车交易必须遵守国家的政策规定，照章纳税，接受监督、管理。无牌照不准经营，不准将指令性计划内的产品作议价销售，不准倒卖计划指标、购销合同、发货票和提货凭证，不准以次充好。
第十条 旧的机动车辆交易，除计划进口的旧汽车外，均应到指定的汽车交易市场，并凭市场交易凭证办理过户手续。旧机动车辆交易市场的管理办法，由市工商行政管理局按本规定精神，另行制定。
第十一条 违反本规定者，由工商行政管理、税务管理部门按有关规定处理；触犯刑律的，交司法机关依法追究刑事责任。
第十二条 本规定自一九八六年二月十五日起施行。本规定由市工商行政管理局负责解释。




1986年2月4日